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一天一案:单位能够以规章制度禁止兼职为由直接以员工兼职为由解除劳动合同吗?

博锐管理在线 2017年1月10日 作者:段海宇

     案例:

老杨只身来到上海打拼,在某公司后勤部任职,月薪2500元。为了多赚点钱,好将孩子接到上海来读书,老杨在朋友的介绍下,又在自己租住的小区幼儿园找了一份门房值夜班的工作,和自己公司上班的时间不冲突。就这样做了1年多,老杨在外值夜班的事情被公司知道了。公司立即以公司的规章制度规定员工不得在外兼职,否则可以严重违反单位规章制度为由予以解雇为由,解除了老杨的劳动合同。老杨不服,认为自己是在正常下班之后再去兼职,一点不会影响白天公司的正常工作。公司则声称《劳动合同法》有规定,如果劳动者在外兼职,用人单位可以解除劳动合同。

问题:

请问:老杨能不能被解职?企业哪几种得理方式可规避风险?

评析:

所谓“兼职”,在目前的有关法律法规中没有明确的定义,一般是指在完成本职工作以外,在业余时间内,与其他单位建立的工作关系。我国相关法律法规对某些类型的兼职加以了限制,比如我国《国家公务员法》、《公司法》禁止国家公务员进行兼职;禁止担任公司、企业的董事、经理等高级经理人员兼任同类企业的职务等。

但用人单位也不可滥用这些禁止权力。《劳动合同法》第三十九条第二款第四项规定“劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的,对此应该分为三个层面:

第一,劳动者的兼职行为对本职工作造成了影响的,可以解除劳动合同。但是必须由单位对造成的影响承担举证责任,否则将面临举证不利的后果。

第二,劳动者的兼职行为没有对本职工作造成影响,但是单位如果有证据证明曾对劳动者指出过不要兼职,而劳动者拒不改正我行我素的,用人单位也可以解除劳动合同。但单位没有“指出”过的证据,以此解除劳动合同也属违法。

第三,用人单位能否在劳动合同或者规章制度中明确规定禁止劳动者兼职,兼职行为被纳入严重违反规章制度的范畴内,只要劳动者一旦出现兼职行为,即可解除劳动合同?对此,学界和实务界存在争议,有的认为法律并未对此做出禁止性规定,用人单位如此规定并不违法,而且员工长期疲惫工作,会导致健康问题,导致用人单位支付病假工资、医疗费用等,因此,这是企业的管理自主权,企业有权如此规定,但也有观点认为,这样的规定涉嫌违背法律规定,至少是有违公平原则。理由如下:第一、做出如此规定的单位一般是加班较多的单位,但是根据《劳动法》的规定,除非法定情形,劳动者有权拒绝加班,因此,这样的规定涉嫌违法;第二、工作之外的时间属于劳动者个人支配时间,劳动者有权自由支配;第三、劳动者在工作时间之外的时间兼职,对用人单位没有造成损失;第四、《劳动合同法》规定的用人单位解除劳动合同的情形是法定的,禁止用人单位增加或与劳动者约定新的情形。虽然《劳动合同法》规定,用人单位可以劳动者严重违反规章制度为由解除劳动合同,但是用人单位的规章制度仅仅在工作时间对劳动者有约束力,对工作之外的时间,规章制度无权约束。




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作者 段海宇 的介绍:
段海宇律师,擅长领域:股权和劳动法,2006年开始从事法律服务,三茅人力资源网专栏作家、讲师;HR369人力资源网专栏作家;深圳创业导师协会发起人、副秘书长。

【个人专著】:《人力资源法律风险管控操作实务》、《人力资源全流程法律风险管理》、《人力成本法律管控一本通》。
联系方式:
【手机/微信】18688954195
【邮箱】553916486@qq.com
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